Прежде всего следует отметить, что запрета на привлечение индивидуальных предпринимателей к выполнению определенных работ законодательство не содержит. 

Организация или индивидуальный предприниматель при выплате дохода индивидуальному предпринимателю в рамках его предпринимательской деятельности (по гражданско-правовым договорам, отдельным видам авторских договоров) не признается плательщиком взносов на обязательное пенсионное (социальное, медицинское) страхование (подтверждение: ч. 1 ст. 5, ч. 1 ст. 7, ч. 5 ст. 14 Федерального закона № 212-ФЗ от 24 июля 2009 г.). В этом случае индивидуальный предприниматель самостоятельно выступает страхователем и уплачивает их. Данные взносы являются фиксированными и не зависят от объемов дохода ИП (например, в 2012 году сумма взноса составляет 17 208,25 рублей). 

Таким образом, организация при выплате дохода индивидуальному предпринимателю не признается налоговым агентом и не должна исполнять его обязанности (подтверждение: пп. 1 п. 1, п. 2 ст. 227, п. 1, 2 ст. 226 Налогового кодекса РФ).

При этом индивидуальные предприниматели самостоятельно рассчитывают и уплачивают НДФЛ (13%) в бюджет с сумм доходов, полученных от ведения предпринимательской деятельности. Если предприниматель находится на УСН, тогда вместо НДФЛ уплачивает налог по УСН (6% или 15% в зависиомти от объекта налогообложения).

Для осуществления предпринимательской деятельности физическое лицо обязано зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя с указанием видов деятельности по ОКВЭД, которые он собирается осуществлять. Соответственно, если информация о виде деятельности предпринимателя отсутствует в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей (далее - ЕГРИП), то для него эта деятельность не является предпринимательской (подтверждение: абз. 3 п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 23 Гражданского кодекса РФ, пп. "о" п. 2 ст. 5 Федерального закона № 129-ФЗ от 08 августа 2001 г., письма Минфина России № 03-11-11/318 от 19 декабря 2011 г., № 03-11-05/55 от 06 марта 2008 г.).

Во избежание претензий со стороны налоговой инспекции организации или индивидуальному предпринимателю необходимо запросить у предпринимателя выписку из ЕГРИП и убедиться, что работы (услуги), являющиеся предметом договора, указаны в этой выписке.

Основной риск заключается в том, что гражданско-правовой договор с индивидуальным предпринимателем на выполнение работ (оказание услуг) может быть переквалифицирован в трудовой в случае, если суд установит, что гражданско-правовой договор содержит признаки трудового договора (фактически регулирует трудовые отношения).

К таким признакам можно отнести, например:
– подчинение исполнителя (индивидуального предпринимателя) правилам внутреннего трудового распорядка и другим локальным нормативным актам заказчика;
– зачисление исполнителя в штат организации заказчика;
– выполнение исполнителем работы (оказание услуг) не разового характера, а постоянного (с признаками выполнения трудовой функции);
– наличие в гражданско-правовом договоре условия о периодичности оплаты работ (услуг);
– наличие в гражданско-правовом договоре гарантий и компенсаций, предусмотренных трудовым законодательством;
– обеспечение подрядчика (исполнителя) наравне с работниками, состоящими в штате организации, рабочим инвентарем, средствами индивидуальной защиты;
– прохождение перед приемом на работу медкомиссии по направлению организации;
– прохождение инструктажа по технике безопасности;
– получение оплаты (зарплаты) за выполнение своей работы в одно и то же время, которая не зависела от объема и характера работы, указанной в договоре, а зависела от количества дней, проработанных за месяц, в котором заключался договор;
– непрерывный и длительный характер отношений между исполнителем и заказчиком;
– отсутствие документального подтверждения факта выполнения работ (оказания услуг), например акта приемки-передачи выполненных работ (оказанных услуг).

(подтверждение: ч. 4 ст. 11 Трудового кодекса РФ, абз. 3 п. 8 Постановления Пленума Верховного суда РФ № 2 от 17 марта 2004 г., Определение Верховного Суда РФ № 25-В07-27 от 21 марта 2008 г., письмо ФСС России № 051/160-97 от 20 мая 1997 г.)

Переквалификация гражданско-правового договора в трудовой на основании судебного решения повлечет, в частности, следующие последствия:

– признание сделки (гражданско-правового договора) недействительной (ст. 170 Гражданского кодекса РФ);
– пересчет начисленных налогов и взносов в сторону увеличения размера выплат в бюджет;
– привлечение к административной ответственности за нарушение трудового законодательства по ст. 5.27 КоАП РФ;
– предоставление работнику всех гарантий и льгот по трудовому договору (выплата зарплаты, предоставление отпуска и т.п.).

Таким образом, договор о выполнении работ или услуг с индивидуальным предпринимателем не должен содержать признаки трудового договора.

Попробуйте наш сервис "Моё дело",
в котором вы сможете получать профессиональные консультации в неограниченном количестве!